一
、食品類職業投訴舉報概況

 

　　（一）職業投訴舉報人類型

 

　　1.剛入行的初級職業投訴舉報人，以投訴為主。

 

　　這批人以打中小型食品商店過期食品、食品中混有異物等為主業，多數以電話投訴為主
，如致電12345進行簡單反饋
，要求行政機關調解，獲得賠償。

 

　　2.積累了一定獲利經驗的一般職業投訴舉報人，投訴和舉報並行。

 

　　這批人掌握了一定的法律和標準知識，投訴舉報的範疇以預包裝食品的標簽為主、以過期食品和餐飲服務超許可經營項目、散裝食品標識不規範等為輔
，其投訴舉報方式多數以寫投訴舉報信、全國12315官網網上反映、實地來訪等形式為主，一般要求依法查處、書麵回複辦理結果
、調解、賠償，一旦行政機關實施調解
，其實現獲利
，即行撤訴
；如調解不成
，則主張應當按舉報程序處置，要求從嚴查處並獲得獎勵；如達不到預期，偶爾會提起行政複議和行政訴訟來進行糾纏

 

　　3.職業舉報人

，純舉報為主。

 

　　這批人相關法律和標準知識掌握度較高，其人員構成一般會形成團隊
，甚至公司化運營，各司其職

，有專人研究法律、法規和各類規範性文件以及食品標準，並對照產品實物標簽的名稱
、規格
、淨含量、生產日期、配料、生產者的名稱地址聯係方式
、保質期

、產品標準代號
、貯存條件、食品添加劑、生產許可證編號、應當標明的其他事項等，結合食品安全法、預包裝食品標簽通則、預包裝食品營養標簽通則
、shipintianjiajishiyongbiaozhundenglaijinxingxiangxibiduifenxi，dechushexianweifaheweifanbiaozhundejielunhou，fenqifenpicongbutongdiqugoumaitongyangchanpinhoutongshixianggedixingzhengjiguantongshijubao，qisuqiujunweiquerenweifaxingwei、從嚴從重從快查處、告知辦理結果、一並告知其他違法行為
、獎勵、告gao知zhi救jiu濟ji途tu徑jing等deng
，其qi善shan於yu利li用yong行xing政zheng機ji關guan啟qi動dong執zhi法fa程cheng序xu後hou將jiang壓ya力li傳chuan導dao至zhi經jing營ying者zhe，通tong過guo無wu限xian放fang大da經jing營ying者zhe的de查zha驗yan義yi務wu，利li用yong法fa律lv的de嚴yan苛ke來lai向xiang行xing政zheng機ji關guan、經營者、生產者同時施壓，以期獲取不當利益。一旦預期利益得不到滿足，無一例外采取政府信息公開、行政複議、行政訴訟、紀監委舉報等手段，無所不用其極地進行曠日持久的糾纏，牽扯行政機關大量人力物力和執法資源。

 

　　（二）投訴舉報內容

 

　　職業投訴舉報的違法事實基本介於預包裝食品的標簽標注領域
，部分以模棱兩可、難以確鑿定性、youzouzaifalvkongbaididaidengweizhudefanchou。zhexiefanchou，zhiyejubaozhewangwangeyizhuguanyiduandingxing，yaoqiuzhifajiguanyangezhifa，jiangyibanweifaxingweiguiruyanzhongweifaxingwei
，jijiduanxingdebabiaoqianzhongweijingzhazhengdewentiwuxianfangdaweibuanquanshipin，jiangbenyingshengchanzhechengdandeyangezerenyingshiguijiudaojingyingzhechengdan，zaishipinliutonghuanjiebenmodaozhidedazuowenzhang。jutibaokuodanbuxianyuyixiaxingwei：

 

　　1.涉she嫌xian經jing營ying標biao注zhu虛xu假jia保bao質zhi期qi的de預yu包bao裝zhuang食shi品pin。特te別bie是shi標biao簽qian標biao明ming的de保bao質zhi期qi與yu其qi執zhi行xing標biao準zhun中zhong規gui定ding的de保bao質zhi期qi不bu一yi致zhi的de情qing形xing，將jiang生sheng產chan企qi業ye未wei嚴yan格ge執zhi行xing既ji定ding標biao準zhun的de行xing為wei生sheng搬ban硬ying套tao為wei標biao注zhu虛xu假jia保bao質zhi期qi；

 

　　2.涉嫌經營標注虛假“質量等級”的預包裝食品；

 

　　3.涉嫌經營使用新食品原料未經衛計委備案的預包裝食品
；

 

　　4.涉嫌經營含有新食品原料而未按規定在食品的標簽
、說明書中標注不適宜人群和食用限量的預包裝食品
；

 

　　5.涉嫌經營添加藥品以及其他非食用物質的預包裝食品，其中大部分屬於藥食同源的物質但尚處於征求意見階段；

 

　　6.涉嫌經營超範圍

、超限量使用食品添加劑的預包裝食品
；

 

　　7.涉嫌經營標注或暗示產品或產品中的有關配料具有預防、治療疾病作用的食品；

 

　　8.涉嫌經營標簽含有虛假內容的、標簽標示與執行標準不符的、產品名稱未體現真實屬性的、附加的產品說明沒有依據的
、營養成分表計算錯誤的、散裝食品未按法定要求標示信息的、強調有價值有特性的或聲稱某營養成分未依法標示含量的等其他不符合法律

、法規或者食品安全標準的預包裝食品。

 

　　二、必須高度重視程序的合法性

 

　　2020年1月1日起施行的國家市監總局20號令《市場監督管理投訴舉報處理暫行辦法》和2019年4月1日起施行的國家市監總局2號令《市場監督管理行政處罰程序暫行規定》，作為市監部門處理投訴舉報的程序性規定
，必須精準把握並嚴格執行
，堅決規避程序違法所引發的風險後果。

 

　　（一）投訴件的收件及受理程序和告知義務

 

　　banfadishisitiaoguiding
，youchuliquanxiandeshijianbumenyingdangzishoudaotousuzhiriqiqigegongzuorineizuochushoulihuozhebuyushoulidejueding
，binggaozhitousuren。zhuyibaoliuhaoshoujiandezhengju，ruxinfengjiyouchuodeng，jianyiyigongzuorijisuanqidengdianziruanjianlaijingquejisuanzuiwanshoulirihegaozhiri，yaoanzhaozongjuguoshijianwangjian﹝2019﹞242號文件《市場監管總局關於印發<市場監督管理部門處理投訴舉報文書式樣>的通知》要求
，規範製作相應文書。經初審後的投訴件，受理的製作《投訴受理決定書》，不予受理的闡明理由和依據製作《投訴不予受理決定書》告知具名的投訴人。雖然總局文書規範上闡明以上決定書可以通過互聯網、電話、短信
、電子郵件、傳真、xinhandengfangshigaozhi，danzaishijianzhongweibimianjinhouzhengjushoujizhenglidemafan，jianyishumiangaozhi。banfadishiliutiaoguiding，shichangjianduguanlibumenjingtousurenhebeitousurentongyi，caiyongtiaojiedefangshichulitousu；diershiyitiaodiyikuandiwuxiangguidingletiaojieyingdangzitousushoulizhiriqisishiwugegongzuorineichuzhi，dierkuanzeguidinglezhongzhitiaojiede
，yingdangzizuochuzhongzhitiaojiezhiriqiqigegongzuorineigaozhitousurenhebeitousuren。

 

　　（二）舉報件的收件及立案告知、辦理結果答複
、獎勵程序

 

　　與原食藥監總局的《食品藥品投訴舉報管理辦法》不同的是
，新的《市場監督管理投訴舉報處理暫行辦法》buzaiguidingjubaodeshoulichengxu，ershizaidisanshiyitiaozhongguidingyingdanganzhaoshichangjianduguanlixingzhengchufadengyouguanguidingchulijubao。gushoudaojubaojianhou
，yingdangdengjibinggenju《市場監督管理行政處罰程序暫行規定》dishiqitiaozhiguiding，zaishoudaojubaocailiaozhiriqishiwugegongzuorineiyuyihezhabingjuedingshifoulian，xuzhuyijubaorenshimingjubaode，yingzizuochulianjuedingzhiriqiwugegongzuorineizhizuo《立案或不予立案告知書》告知具名舉報人。

 

　　辦法第三十二條同時規定了行政機關對舉報辦理的有關義務：法律
、法規、規章規定市監部門應當將舉報處理結果告知舉報人或者對舉報人實行獎勵的，市監部門應當予以告知或獎勵。以上條款涉及到的法律為《食品安全法》第一百一十五條“……接到谘詢、投訴、舉報，對屬於本部門職責的，應當受理並在法定期限內及時答複、核實、處理……對查證屬實的舉報，給予舉報人獎勵。”


，該條的“法定期限”可理解為《市場監督管理行政處罰程序暫行規定》第五十七條“適用一般程序辦理的案件應當自立案之日起九十日內作出處理決定……”辦理結果告知時，對申請了舉報獎勵的具名舉報人

，應當按照《食品藥品違法行為舉報獎勵辦法》第十二條、第十三條的規定，在舉報立案查處完畢後的15個ge工gong作zuo日ri內nei向xiang舉ju報bao人ren反fan饋kui辦ban理li結jie果guo
，及ji時shi認ren定ding獎jiang勵li等deng級ji，並bing將jiang獎jiang勵li決jue定ding告gao知zhi舉ju報bao人ren。雖sui然ran法fa律lv法fa規gui並bing沒mei有you明ming確que告gao知zhi的de方fang式shi，但dan各ge種zhong告gao知zhi均jun須xu保bao留liu好hao告gao知zhi證zheng據ju，如ru郵you政zheng掛gua號hao信xin封feng、寄件憑證
、錄音電話記錄、電子郵件等均須妥善留存
，這些證據在複議、訴訟中都是其他機關判斷市監部門履職的證明。

 

　　注意如因案情複雜等情況
，導致行政機關不能在規定的期限90日內作出處理決定，依據《市場監督管理行政處罰程序暫行規定》第五十七條，有兩次延期規定，首次可延期30日，第二次延期，則需由市場監督管理部門負責人集體討論決定，但應當同時確定延長的合理期限
，建議框定在首次辦理時限90日ri內nei。至zhi於yu延yan期qi辦ban理li的de案an件jian是shi否fou需xu要yao告gao知zhi具ju名ming的de舉ju報bao人ren，法fa律lv規gui定ding行xing政zheng機ji關guan的de義yi務wu是shi將jiang舉ju報bao辦ban理li結jie果guo告gao知zhi舉ju報bao人ren，並bing沒mei有you明ming確que在zai未wei產chan生sheng結jie果guo時shi的de延yan期qi告gao知zhi義yi務wu
，但dan基ji於yu保bao障zhang舉ju報bao人ren的de知zhi情qing權quan，我wo們men仍reng然ran建jian議yi延yan期qi亦yi需xu要yao告gao知zhi具ju名ming的de舉ju報bao人ren

，可ke以yi以yi《舉報辦理情況告知書》的形式，告知舉報人過程性辦理情況，以規避程序糾紛引發不必要的複議訴訟牽扯精力

，在案件查清辦結後，再以《舉報辦理結果告知書》的形式告知其最終辦理結果。

 

　　三、要履行全麵審查職責

 

　　要避免就事論事
，就舉報事項處理舉報事項，要對涉案產品標簽實施全麵審查
，部分職業舉報人出於纏繞行政機關“打行政”施shi加jia壓ya力li的de目mu的de

，往wang往wang從cong預yu包bao裝zhuang食shi品pin標biao簽qian中zhong推tui理li發fa現xian若ruo幹gan涉she嫌xian構gou成cheng違wei法fa的de內nei容rong，但dan並bing不bu一yi次ci性xing向xiang行xing政zheng機ji關guan舉ju報bao，而er是shi分fen期qi舉ju報bao

，一yi旦dan預yu期qi利li益yi得de不bu到dao滿man足zu
，往wang往wang會hui利li用yong標biao簽qian中zhong的de其qi他ta未wei被bei查zha證zheng的de違wei法fa事shi實shi來lai向xiang行xing政zheng機ji關guan再zai次ci舉ju報bao，導dao致zhi陷xian於yu被bei動dong，故gu應ying當dang高gao度du重zhong視shi職zhi業ye舉ju報bao人ren的de舉ju報bao，除chu去qu其qi舉ju報bao的de事shi實shi要yao進jin行xing查zha證zheng之zhi外wai，要yao對dui涉she案an產chan品pin進jin行xing全quan麵mian審shen查zha，徹che底di查zha清qing楚chu弄nong明ming白bai所suo有you涉she嫌xian違wei法fa違wei規gui和he不bu符fu合he標biao準zhun的de項xiang目mu

，預yu防fang職zhi業ye舉ju報bao人ren有you牌pai不bu一yi次ci性xing出chu完wan的de情qing況kuang發fa生sheng，避bi免mian今jin後hou的de複fu議yi訴su訟song中zhong被bei複fu議yi機ji關guan和he審shen判pan機ji關guan以yi事shi實shi未wei能neng查zha清qing為wei由you對dui行xing政zheng機ji關guan的de辦ban理li結jie果guo答da複fu進jin行xing撤che改gai的de風feng險xian出chu現xian。

 

　　（一）審查預包裝食品標簽的方式方法

 

　　要查有沒有，要驗對不對。對預包裝食品的標簽合規性審查
，要把握“從麵到點、漸次深入”的原則，以法律為依據，以標準為準繩。現以職業舉報人的視角，來對其發現標簽中存在問題的方式闡述如下：

 

　　1.按照《食品安全法》第di六liu十shi七qi條tiao標biao簽qian應ying當dang標biao明ming的de有you關guan事shi項xiang，對dui照zhao涉she訴su產chan品pin的de標biao簽qian內nei容rong進jin行xing逐zhu一yi核he對dui

，查zha有you無wu缺que項xiang
，有you無wu應ying當dang標biao明ming而er未wei標biao明ming的de項xiang目mu。重zhong點dian審shen查zha產chan品pin標biao簽qian標biao明ming的de事shi項xiang，如ru執zhi行xing標biao準zhun、名稱、成分或配料、生產許可單元明細等是否與產品實際相符。

 

　　2.對照涉訴產品執行標準來查驗其標簽內容是否符合其執行的標準。其中屬於國標、地標、行標
、輕工業標準

、團體標準的
，可自食品夥伴網自行查詢獲取
；執行企標的，可自各省、shijiweijianweiguanwanghuoxiashuweishengjianduzhifajigouguanwangzhongdeshipinanquanqiyebiaozhunbeianzhaxunlanmuzhongzhaxunhuoqu。zhongdianduibiaozhunzhongguidinglechanpinzhiliangdengjierbiaoqianzhongweibiaozhude
、標準中無等級劃分而標簽中標示等級的、標簽標示的配料與標準規定的工藝配料不一致的、標準中規定的保質期與產品標簽標示不一致的、標準中規定了警示說明或不適宜人群而標簽實際未標注的等一一進行調查。

 

　　3.根據《食品安全國家標準 預包裝食品標簽通則》（GB 7718-2011）和《食品標識管理規定》的規範性條款，結合《GB 7718-2011問答（修訂版）》
，參考國家食品安全評估中心編著的《食品安全國家標準 預包裝食品標簽通則實施指南》中的有關釋義，詳細審查標簽標注事項是否合規。重點查看產品名稱能否反映食品真實屬性；使用的產品名稱是否應在同一版麵臨近部位使用同一字號標示食品真實屬性的專用名稱
；配料包括食品添加劑標示的名稱是否規範；附加的產品說明能否證實其依據；標簽中是否特別強調添加或含有一種或多種有價值、有特性的配料或成分而未標明添加量或在成品中的含量；標簽標示是否真實真確；是否標注或暗示具有預防、治療疾病、保健作用

；銷售單元內、外標簽標示的內容是否一致；日期標示是否存在加貼
、補印或篡改情形等。

 

　　4.根據《食品安全國家標準 食品添加劑使用標準》（GB 2760-2014）的規定，詳細審查產品標簽標示的食品添加劑使用是否依法合規。重點審查產品在2760中對應的食品類別號有無超範圍使用食品添加劑情形；是否存在帶入可能；是否存在應當標明的事項而未標明等情況。

 

　　5.根據《食品安全國家標準 預包裝食品營養標簽通則》（GB 28050-2011）及《預包裝食品營養標簽通則（GB 28050-2011）問答（修訂版）》
，對照產品標簽標示的營養成分表進行一一核實。重點審查其核心營養素蛋白質、脂肪、碳水化合物和鈉的標示及其占營養素參考值（NRV），注意審查其名稱、順序

、表達單位、修約間隔和“0”界限值；可按照28050附錄A來初步計算各營養素參考值；可按照《問答》第二十三提供的計算方式，對能量值進行初步折算；對豁免強製標示營養標簽的預包裝食品，如標簽中出現營養信息時，是否按標準規定標示

；對“低能量
、高蛋白、低脂、低糖

、無鹽、富含……”等能量和營養成分含量在標簽中的聲稱，是否符合28050附錄C的要求和條件；對使用了營養強化劑的預包裝食品
，要查看是否在營養成分表中標示強化後食品中該營養成分的含量值及其占營養素參考值（NRV）的百分比。

 

　　6.根據《食品安全國家標準 食品營養強化劑使用標準》（GB 14880-2012）及《食品營養強化劑使用標準（GB 14880-2012）問答》，來審慎判斷食品標簽中所涉營養強化劑的使用及標示是否依法合規。

 

　　7.根據《食品安全國家標準 預包裝特殊膳食用食品標簽》（GB 13432-2013）、《食品安全國家標準 運動營養食品通則》等若幹標準的規定，審慎判斷對標簽有特殊標注要求的食品標簽是否合規。

 

　　（二）審查散裝食品標簽的方式方法

 

　　要按照《食品安全法》第六十八條的規定，審查散裝食品的標簽是否標明了至少應當標注的“散裝六項”：食品的名稱、生產日期或者生產批號、保質期以及生產經營者名稱
、地址、聯係方式等內容，可結合《食品安全國家標準 食品經營過程衛生規範》（GB 31621-2014）中關於散裝食品的有關規定進一步審核，須注意現場製售的食品部分地區已納入散裝食品銷售許可管理，但現場製售食品不適用GB 31621-2014。

 

　　（三）審查食用農產品標簽的方式方法

 

　　應結合《農產品包裝和標識管理辦法》第三章 農產品標識中的係列規定進行審查，因該辦法的適用部門為農業部門，故對於食用農產品的市場銷售中所涉標簽標識問題，應轉至《食用農產品市場銷售質量安全監督管理辦法》第三十二條至三十五條來審查。

 

　　（四）審查食品相關產品標簽的方式方法

 

　　應按照《產品質量法》第二十七條及具體食品相關產品的執行標準來綜合審查判斷。

 

　　以上任何一個環節，如出現不能判定的情況，可以對接有資質的檢測機構采取標簽稽查抽檢方式確認其是否經得起形式合規檢測。

 

　　四、查清事實，精準定性

 

　　舉ju報bao人ren發fa現xian問wen題ti的de途tu徑jing有you限xian，隻zhi能neng通tong過guo標biao簽qian內nei容rong推tui理li有you可ke能neng構gou成cheng了le什shen麼me樣yang的de違wei法fa事shi實shi，但dan行xing政zheng機ji關guan不bu能neng靠kao推tui理li執zhi法fa
，應ying予yu通tong過guo若ruo幹gan手shou段duan來lai查zha清qing事shi實shi。對dui於yu職zhi業ye投tou訴su舉ju報bao人ren反fan映ying的de預yu包bao裝zhuang食shi品pin標biao簽qian中zhong所suo謂wei的de嚴yan重zhong違wei法fa問wen題ti，要yao拋pao開kai現xian象xiang看kan本ben質zhi，區qu分fen生sheng產chan者zhe
、經營者不同性質，該協查的協查、該檢測的檢測


，要查清事實才能精準定性。特別是關於常見的食品添加劑超範圍使用
、複合配料標示的投訴舉報，其中食品添加劑要對照GB 2760甄別是否有3.4.1和3.4.2款中的帶入情形；複合配料的標示方法要對照GB 7718jiqiwendadiershiwuzhiershiqitiaozhenmizhazheng，xutongguoduofangxiezhahuoshidijianzhacainengzhunquedingxing
，yaobimianbeijubaorentuilixingdecuocisuowudao。tuilijubaokerendingweizhengjubuzu，dantuilizhifazeshiweifa，duiyuxingzhengjiguandejutixingzhengxingwei
，tousujubaorenhuifuyisusong，dandangshirenjilihaixiangguanrenyuanyiyangyehuifuyisusong，xingzhengjiguanmianlindefengxianshiyiyangde
，suoyibixuyaozhaqingshishi。

 

　　食品標簽的製作者一般分為兩種情形，一種是由生產者製作的預包裝食品標簽
，另一種是由經營者自行製作的散裝食品、現場製售食品以及符合拆零條件的預包裝拆零銷售食品標簽標識。按照誰製作誰負責的原則，《食品安全法》第七十一條中明確規定了生產經營者對其提供的標簽、說明書的內容負責，故製作者承擔嚴格審查義務，經營者承擔一般審查義務，其行政責任應予區分認定。

 

　　按照原食藥監總局《總局辦公廳關於食品安全行政處罰法律適用有關事項的通知》（食藥監辦法函〔2016〕668號）的有關通知事項，《食品安全法》是規範食品生產經營活動及其監督管理的基本法律
，《行政處罰法》是規範行政處罰的種類
、設定及實施的基本法律。在食品安全具體執法實踐中
，應當綜合運用《食品安全法》和《行政處罰法》的相關規定，切實做到處罰法定、過罰相當
、處罰與教育相結合。《行政處罰法》第二十七條明確了以下四種可以給予行政處罰從輕、減輕的具體情形：主動消除或者減輕違法行為危害後果的；受他人脅迫有違法行為的
；配合行政機關查處違法行為有立功表現的
；以及其他依法從輕或者減輕行政處罰的。同時，該法還規定違法行為輕微並及時糾正，沒有造成危害後果的
，不予行政處罰。《行政處罰法》第三十條同時明確，公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，依法應當給予行政處罰的
，行政機關必須查明事實
；違法事實不清的，不得給予行政處罰。

 

　　（一）關於“瑕疵”的認定

 

　　需明確一點的是，標簽瑕疵也是違法行為。《食品安全法》第一百二十五條第二款規定的食品、食品添加劑標簽、說明書存在的瑕疵認定要符合兩個原則：

 

　　一是不影響食品安全；

 

　　二是不會對消費者造成誤導。

 

　　食品安全，在食安法第一百五十條第三款中明確的含義為“食品安全

，指食品無毒、無害
，符合應當有的營養要求，對人體健康不造成任何急性、亞急性或者慢性危害。”；不會對消費者造成誤導
，在實踐中爭議較大，可根據情形綜合判斷。

 

　　目前公認的瑕疵認定包括但不限於以下情形：

 

　　1.標簽文字使用中出現錯別字
，但該錯別字不產生錯誤理解；

 

　　2.標簽文字使用繁體字，但該繁體字不產生錯誤理解；

 

　　3.標簽符號使用不規範
，但該不規範符號不產生錯誤理解；

 

　　4.標簽營養成分表數值符合檢驗標準
，但數值標注時修約間隔不規範；

 

　　5.標簽營養成分表標示單位不規範，但是不規範標注不會產生錯誤理解；

 

　　6.標簽上生產日期、保質期標注為“見包裝某部位”，但未能準確標注在某部位的；

 

　　7.標簽上“淨含量”等強製標示內容的文字、符號
、數字高度小於規定
，外文字號大於相應的中文，但該不規範標注不會產生錯誤理解；

 

　　8.標簽上規格

、淨含量的標注方式和格式不符合標準規定；

 

　　9.預包裝食品標簽標注的食品名稱不規範
，食品名稱未選擇國家標準、行業標準、地方標準規定的食品名稱，但不會產生錯誤理解的；

 

　　10.國產食品的標簽上外文翻譯不準確，但該不規範翻譯不產生錯誤理解的。

 

　　（二）關於“免責三項”的認定

 

　　“免予處罰”的概念存在於特別法的特別規定中
，與《行政處罰法》中的“不予處罰”是(shi)兩(liang)個(ge)概(gai)念(nian)。免(mian)予(yu)處(chu)罰(fa)屬(shu)於(yu)無(wu)過(guo)錯(cuo)減(jian)免(mian)責(ze)任(ren)條(tiao)款(kuan)，其(qi)適(shi)用(yong)對(dui)象(xiang)是(shi)無(wu)過(guo)錯(cuo)的(de)食(shi)品(pin)經(jing)營(ying)者(zhe)
，不(bu)適(shi)用(yong)食(shi)品(pin)生(sheng)產(chan)者(zhe)，生(sheng)產(chan)者(zhe)違(wei)法(fa)行(xing)為(wei)的(de)歸(gui)責(ze)適(shi)用(yong)嚴(yan)格(ge)責(ze)任(ren)原(yuan)則(ze)

，不(bu)適(shi)用(yong)免(mian)責(ze)
，但(dan)依(yi)照(zhao)《行政處罰法》第二十七條第二款規定不予行政處罰的除外。注意《食品安全法》第一百三十六條規定的是“可以免予處罰”，而不是“應當免予處罰”
，應理解為是可以通過自由裁量來決定是否豁免罰款等罰種的行政處罰，但並不豁免沒收產品的行政處罰項。

 

　　參考《山東省食品藥品監管係統執法辦案指導意見（一）》的有關規定
，根據食安法第一百三十六條，對食品經營者免予處罰應當同時符合以下三個條件，我們簡稱“免責三項”：

 

　　1.食品經營者履行了本法規定的進貨查驗等義務。

 

　　（1）食品經營者應當按照《食品安全法》第五十三條的規定
，根據供貨者是生產者或者經營者等不同情形，分別查驗相應的食品生產許可證或者食品經營許可證；經營保健食品的，還需查驗注冊或者備案證明文件
、企業產品質量標準
、保(bao)健(jian)食(shi)品(pin)出(chu)廠(chang)檢(jian)驗(yan)合(he)格(ge)報(bao)告(gao)，進(jin)口(kou)保(bao)健(jian)食(shi)品(pin)還(hai)應(ying)當(dang)索(suo)取(qu)檢(jian)驗(yan)檢(jian)疫(yi)合(he)格(ge)證(zheng)明(ming)。食(shi)用(yong)農(nong)產(chan)品(pin)經(jing)營(ying)者(zhe)應(ying)當(dang)依(yi)法(fa)查(zha)驗(yan)食(shi)用(yong)農(nong)產(chan)品(pin)產(chan)地(di)證(zheng)明(ming)或(huo)者(zhe)購(gou)貨(huo)憑(ping)證(zheng)。

 

　　（2）采購食品的生產經營日期應當在食品生產經營許可證有效期內


；采購的食品應當包含在食品生產許可證書載明的食品明細或者食品經營許可證書載明的經營項目範圍內。

 

　　（3）依yi法fa查zha驗yan食shi品pin檢jian驗yan合he格ge證zheng或huo者zhe其qi他ta合he格ge證zheng明ming。供gong貨huo方fang提ti供gong檢jian驗yan報bao告gao的de，應ying當dang與yu供gong貨huo批pi次ci相xiang對dui應ying。食shi品pin經jing營ying者zhe查zha驗yan的de許xu可ke證zheng或huo者zhe合he格ge證zheng明ming應ying當dang為wei原yuan件jian或huo者zhe加jia蓋gai公gong章zhang的de複fu印yin件jian。食shi用yong農nong產chan品pin經jing營ying者zhe、食品經營企業除執行上述規定外，還應當按照《食品安全法》第五十三條第二款
、第三款等規定，建立進貨查驗記錄製度，如實記錄，並依法保存進貨票據
、食品生產經營許可證明、產品合格證明等憑證。

 

　　2.食品經營者有充分證據證明其不知道所采購的食品不符合食品安全標準。

 

　　食品經營者有以下情形之一的

，應當認定明知采購的食品、食品添加劑不符合食品安全標準：

 

　　（1）產品價格明顯低於同類產品市場價格且無正當理由
；

 

　　（2）預包裝食品無食品標簽
；

 

　　（3）預包裝食品缺少《食品安全法》第六十七條第一款第（一）到第（八）項規定內容或者對第（一）到第（八）項規定內容未盡到合理審查義務；

 

　　（4）產品標簽、說明書涉及疾病預防、治療功能。保健食品標簽、說明書內容與注冊或備案不一致；

 

　　（5）其他明顯違反食品安全標準的情形。

 

　　3.食品經營者如實說明進貨來源。食品經營者能夠提供供貨方名稱、地址
、聯係方式且查證屬實。

 

　　參考《廣州市食品藥品監督管理局食品監管執法分局關於適用<食品安全法>第一百三十六條的指導意見》，duiyushiyongmianzechuzhidedangshiren，qikenengyouyukeguanyuanyinwufadangchangquanbutigongzhengmingshangshusanxiangdezhengju
，jiyubaohudangshirenhefaquanyidejiaodukaolv，canzhaotingzhengchengxudeshenqingqixianguiding，ketongyigeiyudangshirensangegongzuoridejuzhengqixian

，ruqijuzhengbuneng，yuanzeshangbukaolvshiyongyibaisanshiliutiao。

 

　　五
、嚴謹審慎行使自由裁量權

 

　　應嚴格按照《市場監管總局關於規範市場監督管理行政處罰裁量權的指導意見》（國市監法〔2019〕244號）的要求，準確行使自由裁量權。

 

　　在處置職業投訴舉報件的行政執法實踐中，應結合案情和當事人具體情況，綜合考量其違法行為的事實、性質
、情節和社會危害程度以及當事人主觀過錯等因素，本著合法原則
、過罰相當原則
、比例原則
、處罰與教育相結合原則、綜合裁量原則，決定是否給予行政處罰、給予行政處罰的種類和幅度的權限。

 

　　該從嚴的一律從嚴；

 

　　依法可以從輕、減輕的依法從輕

、減輕；

 

　　該不予處罰的依法不予處罰；

 

　　經調查終結認定違法事實不成立，依法不得給予行政處罰的予以結案；

 

　　對比當事雙方證據效力，發現違法事實不清的、證據不足的，該不予立案的不予立案。

 

　　對舉報人舉報的事項
，經查證屬實的給予認定；

 

　　經查證其舉報的違法事實不成立的
、與最終認定的違法事實不一致的
，不予認定，不予獎勵；

 

　　對行政機關自行查證的違法事實，與舉報人的舉報無關聯，無需告知亦無需獎勵。

 

　　不論做出何種處理決定
，具體行政行為都要嚴謹縝密依法依程序精準作出，隻要事實清楚、程序合法
、定性精準
、適用依據正確、裁量適當，就能不懼任何複議和訴訟，無懈可擊！